Свежий закон 423-ФЗ: чего ждать от усиления антиотмывочного закона 115-ФЗ

В декабре 2021 года был подписан Федеральный закон № 423-ФЗ, который вносит изменения в законы № 395-1 о банках и банковской деятельности и № 115-ФЗ о противодействии легализации доходов, полученных преступным путём. Документ вступает в силу с 22 марта 2022 года за исключением отдельных положений, вступающих в силу в иные сроки.

Коротко самое важное

• Теперь ранжировать контрагентов по степени риска проведения подозрительных операций будет Центробанк — в дополнение к собственному скорингу банков.
• Для этого создана единая платформа «Знай своего клиента», и банки обязаны передавать туда сведения о своих клиентах.
• Отдельные банки пока не обязаны учитывать данные «ЗСК», но, скорее всего, будут.
• Дано определение подозрительным операциям, но численных значений и конкретных признаков таких операций в законе нет.
• Организации, отнесенные к зелёной зоне, получают определённые льготы: их будут проверять лишь раз в три года, банк не может отказать им в проведении операций.
• Компаниям в красной зоне будет сложнее из неё выбраться.
• С 1 июля 2022 года платформа «ЗСК» заработает в полном объёме и, вероятно, станет обязательной для всех банков.

Эксперты, принявшие участие в подготовке статьи:

Татьяна Никанорова — генеральный директор консалтингового центра «Профдело».

Андрей Андреев — адвокат, общественный деятель, председатель совета Московской коллегии адвокатов «Андреев, Бодров, Гузенко и Партнёры», председатель международного центра развития молодёжных инициатив «Поколение Права».

Николай Визер — юрист.

Эксперт по оптимизации налогообложения — анонимно.

Что говорится в новом законе

Платформа «Знай своего клиента»

На основании нового закона Банк России создаёт платформу «Знай своего клиента» («ЗСК»). С её помощью банки будут оценивать, как клиенты соблюдают антиотмывочный закон.

Предполагается, что платформа «Знай своего клиента» упростит работу банков и предпринимателей. Сейчас банки сами проверяют всех клиентов и блокируют счета, если заподозрят в отмывании денег, а клиент должен доказать, что операция была законной.

Единая система должна помочь избежать блокировок из-за того, что банк решил перестраховаться. Так система позволит снизить нагрузку на добросовестных предпринимателей.

Три группы риска совершения подозрительных операций

В законе появился термин «подозрительные операции». Это операции, которые совершают, чтобы отмывать деньги или финансировать террористов (ст. 2 п. 1 423-ФЗ). На первом этапе проверять на подозрительные операции будут ИП и компании. Каждого клиента отнесут к одной из трёх групп риска (ст. 2 п. 3 423-ФЗ).

• Низкий риск — зелёный уровень. Клиенты с низким уровнем риска смогут проводить платежи другим зелёным клиентам без ограничений. Банк не сможет отказать в проведении операции (ст. 2 п. 7 423-ФЗ).
• Средний риск — банк может отказаться переводить деньги. Решение остаётся за банком.
• Высокий риск — красный уровень. Клиенты с высоким уровнем риска не смогут переводить деньги со счёта, платить по СБП и получать наличные (ст. 2 п. 7 423-ФЗ).

При этом на красном уровне со счёта можно будет платить налоги и взносы, зарплату работникам, платежи по ранее взятым кредитам. Деньги могут списать по исполнительным документам или для удовлетворения требований кредиторов, если компания или ИП прекращает деятельность. ИП смогут переводить деньги на личные нужды и нужды неработающих членов семьи, но не больше 30 000 ₽ в месяц на человека.

Если счёт заблокировали, решение о блокировке нужно оспорить в течение полугода в Межведомственной комиссии при Банке России (ст. 2 п. 10 423-ФЗ) и только потом в суде. Если не обратиться в комиссию и в суд или проиграть спор, то налоговая исключит предпринимателя или компанию из реестра ЕГРЮЛ (ЕГРИП).

По данным Центробанка, сейчас 91% клиентов находится в зелёной зоне риска, в красной — 0,7%. Информацию о текущем статусе клиента Центробанк будет отправлять в банки каждый день.

Закон не обязывает банки использовать платформу «Знай своего клиента», они должны решить сами, будут ли руководствоваться данными платформы (ст. 2 п. 7 423-ФЗ). В тестировании платформы сейчас участвуют 40 банков. Полностью «ЗСК» заработает 1 июля 2022 года.

Давайте посмотрим, что меняется с введением нового закона.

Теперь переход в другой банк не спасёт от блокировки

До введения единой платформы каждый банк действовал на своё усмотрение и сам определял уровень риска для контрагентов.

При совершении операций банки предупреждали клиента о контактах с подозрительными контрагентами на основе собственных данных.

Анонимный эксперт по оптимизации налогообложения: «Числовых конкретных критериев скоринга в законах нет»

Во всех нормальных банках есть системы-светофоры, которые разделяют контрагентов на зелёный/жёлтый/красный. Причём критерии скоринга не афишируются, как нет конкретных числовых критериев и в федеральных законах.

Критерии отнесения к конкретной категории могут различаться от банка к банку. Например, где-то возраст организации может не влиять на выставление жёлтого рейтинга новой организации, в других банках это может быть два-три месяца или другой срок.

Более клиентоориентированные банки внедряют системы помощи в повышении своего внутрибанковского рейтинга. Например, они подсказывают через менеджера или рекомендации в личном кабинете, какие показатели должны быть у организации.

В одном из банков есть целый список показателей и рекомендаций по ним: какими должны быть процент уплаченных налогов с оборота, суммы зарплат, страховых и пенсионных отчислений, доли исходящих операций (снятие наличных, перечисления физлицам, фирмам на УСН, фирмам, работающим с НДС, и другие).

Например, налоговая нагрузка в личном кабинете показана как 0,5% от оборота. Система оповещает, что нужно не меньше 1,2%.

При удержании показателей в рекомендованных рамках и постоянном снятии наличных даже фирма-однодневка может проработать достаточно долго.

А в других банках при отклонении от заданных показателей могут сразу позвонить и сказать:  «Приезжайте, закрывайте счёт».

С другой стороны, попав в красную группу, предприниматель гарантированно получит проблемы во всех банках России, а не только в своём родном банке.

Причём банк не сможет самостоятельно понизить уровень для организации, отнесённой к группе высокого риска одновременно и Центробанком, и самим банком, при условии, что он использует информацию платформы «ЗСК». Это придётся делать через Межведомственную комиссию при Банке России или через суд.

По мнению анонимного эксперта, такое ужесточение ограничений для красной группы повлечёт за собой оживление на рынке так называемых дропов. Это серые схемы, когда предприниматель, загнанный в группу высокого риска Центробанком, покупает зелёное ООО, зарегистрированное на подставное лицо.

 Татьяна Никанорова: «Пришла пора заботиться о своей банковской репутации»

Я думаю, что время, когда можно было не заботиться о своей банковской репутации, безвозвратно ушло. Также ушло время, когда нормально было сказать: «Мои деньги — что хочу, то и делаю». Мы приблизились в этом вопросе к европейским нормам. Каждый обязан отчитаться, откуда деньги, кто их источник и куда они уходят.

Непривычным является тот факт, что отчитываться приходится перед банком. Мы привыкли считать банк сервисом по принципу: «Я клиент, плачу деньги, обслужите меня». Нет, банк не сервис, банк уполномочен контролировать денежные операции. Ни одному банку больше не нужны клиенты, которые не могут соблюдать действующие правила.

 Анонимный эксперт: «Банку выгодны и честные, и серые клиенты»

Не стоит забывать, что у нас «плановая» экономика. И у банков тоже есть планы по запросам, закрытию счетов, выявлению подозрительных операций и взиманию комиссий при закрытии счетов.

Конечно, под раздачу может в той или иной мере попасть любая организация, но, как правило, белому бизнесу, который все налоги платит и отчисления делает, в 99% случаев опасаться нечего.

Я не слышал о кейсах, в которых банки прижимали такие организации: им это самим ни к чему, ведь хороший клиент может просто уйти к конкуренту.

Но и серые клиенты банку тоже выгодны. При закрытии счёта взимают комиссии до 20% от суммы остатка. Да, банки публично уверяют, что заградительной комиссии у них нет, но это просто по-другому формулируется.

Может быть даже такое: закрыли счёт в одном банке — минус 10%, фирма перевела счёт в другой банк — там сразу запрос, блокировка и снова минус 10%.

При этом надо понимать, что банки тоже не особо счастливы от того, что на них перекинули регуляторную нагрузку.

Вот живой пример. Самый модный, молодёжный, цифровой и стильный банк, yellow submarine. Присылает запрос по ООО, по конкретной транзакции — кому, за что, договор, счета, акты. Бухгалтер готовит документы, собственник отсылает — но вот незадача, большая часть документов в архиве вообще по другому юрлицу, ИП того же собственника. Просто техническая ошибка, архив отправлен as is, владелец ничего не проверял. У банка вопросов нет, работаем дальше.

Контроль ужесточится, но ясности как не было, так и нет

Несмотря на то, что действия банков в отношении подозрительных операций расписаны в новом законе ещё более детально, само определение термина «подозрительные операции» довольно-таки расплывчато.

Это «операции с денежными средствами или иным имуществом, предположительно совершаемые в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путём, и финансирования терроризма». Все слова очень страшные и при этом совершенно неконкретные. Никто не пишет в платёжках «На поддержку терроризма» или «Отмываю бабло, полученное от продажи наркотиков».

По каким критериям будут определяться эти операции, по-прежнему чётко не прописано.

Андрей Андреев: «Под подозрительные операции можно подвести что угодно»

В законе много внимания уделено словосочетанию «подозрительные операции».

При этом не даётся пояснение, по каким критериям такие действия выявляются, поэтому при желании под подозрительные операции можно подвести что угодно.

Основным вопросом остаются факторы, которыми руководствуется ЦБ при присвоении организации или индивидуальному предпринимателю рейтинга. Пока об этом нет информации, бизнесменам будет сложно спрогнозировать оценку.

Банкам же, наоборот, дали ещё один весомый аргумент, которым они могут руководствоваться при формировании условий работы с клиентом.

Об этом открыто говорится в ст. 2 п. 3:«Порядок организации и порядок осуществления внутреннего контроля кредитными организациями с учётом степени (уровня) риска совершения клиентами подозрительных операций устанавливаются кредитными организациями в правилах внутреннего контроля, разрабатываемых в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи». То есть банки сами решают, как взаимодействовать с клиентом в зависимости от его рейтинга.

Николай Визер: «Практически любая операция может вызвать подозрения»

Закону 115-ФЗ уже скоро 20 лет, и всё это время лица, на которых закон распространяется, ждут от него трёх главных вещей.

Во-первых, внятных формулировок, во-вторых, понятных правил, в-третьих, ответственности банков за несоразмерные действия в отношении клиента.

Ни один из этих запросов закон № 423-ФЗ не удовлетворяет, зато плодит бюрократию и правовую неопределённость.

Проблема начинается уже с определений. Согласно закону, подозрительными операциями являются операции с денежными средствами или иным имуществом, предположительно совершаемые в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путём, и финансирования терроризма.

Конечно, в законе есть целый перечень обстоятельств, которые могут провоцировать подобные подозрения, но, поскольку списки лишены конкретики и не являются закрытыми, всё опять же сводится к субъективному восприятию банковского работника. И это при условии, что у него нет личного корыстного интереса в использовании данного закона.

Из списка подозрительных операций выведены только те, которые связаны с расчётами с государством и работниками. Любая другая операция может вызвать подозрение и повлечь блокировку транзакции или счёта. При этом ответственность для банка опять же не предусмотрена. Зато предусмотрен расширенный документооборот между банками и государственными органами.

Так что по факту ничего не меняется, только количество бумажек растёт.

В этих условиях самым правильным советом будет общаться с банком, чтобы придерживаться его рекомендаций, насколько это возможно.

Как вести дела, чтобы не попасть в группу высокого риска

Подозрения у банкиров по отдельности или в совокупности могут вызвать такие действия, как:

• регулярная отправка денег физлицам;
• снятие наличных на неопределённые «прочие цели»;
• проведение операций, ​​несвойственных ОКВЭД;
• отсутствие платежей в бюджет;
• недостаточный остаток денег на счету;
• работа с контрагентами из группы с высоким уровнем риска;
• соотношение платежей с НДС и без НДС.

 Анонимный эксперт: «Отправляете деньги разным “физикам” — ждите проблем»

Регулярная отправка денег физлицам, в особенности веерная, когда список физлиц регулярно меняется, выглядит подозрительно.

Не беда, если вы продаёте рекламу в Инстаграме, у вас покупают крупные бренды и агентства и вы снимаете 300–500 тысяч рублей на свою карту физлица. Если же у вас в ОКВЭД — стройка, а вам присылают деньги разные организации — от клининга до стоматологий, при этом половину денег вы отправляете на «физиков», каждый месяц разных, — ждите проблем.

Контрагенты:

• вести дела со многими контрагентами, не только с одним — это будет выглядеть подозрительно;
• работать с системно значимыми организациями;
• проверять контрагентов, не иметь дел с красными компаниями, теперь кроме скоринга самого банка для этого есть платформа «ЗСК»;
• воздерживаться от платежей на свежеоткрытые ИП и ООО и фирмы-однодневки.

Анонимный эксперт: «Не стесняйтесь показать, что вы живой человек»

У разных банков разные рекомендации, но в целом можно рекомендовать использовать для личных трат кеш-карты, привязанные к счёту ИП. Например, из опыта, Тинькофф Банк прямо стимулирует к этому клиентов — ИП-шников. И это логично: так банк видит, что вы живой человек, который тратит деньги на еду, бензин, коммуналку и развлечения.

Татьяна Никанорова: «Вести дела только с зелёными контрагентами»

Клиентам зелёной зоны, то есть ведущим реальную деятельность, рекомендую изучить информацию о правилах работы с оборотом денег, рекомендации банка и им следовать. Ничего сверхъестественного в требованиях нет. Ни одному нашему клиенту счёт не заблокировали, потому что мы работаем только с белыми компаниями и не игнорируем правила банков.

Если произойдёт непредвиденное, банк уведомит клиента о попадании в жёлтую зону. Нужно будет найти причину, исправить, и банк поменяет цвет. Или самому подать заявление на изменение категории, в законе предусмотрена процедура для этого.